在94年7月1日時我國實施勞工退休金條例，對退休制度產生重大變革在94年7月1日後才進入職場的勞工只能適用新制;但勞工94年6月30日前已經服務於同一事業單位，則可以選擇適用舊制或是改用新制。關鍵在於改用新制者。

針對於具有舊制年資卻改用新制的勞工，可以有兩個選項，一個是依據勞工退休金條例第11條第1項「保留舊制年資」，等到後續勞動契約終止時，再依據當時的平均工資計算保留年資之資遣費或退休金;另一個則是依據同條第3項「結清年資」，不等到契約終止，而是直接先拿錢結清年資，金額則是依據結清時的平均工資結算。

問題在於許多企業在後續金融海嘯發生時，以企業經營不善，怕公司倒閉後勞工什麼都拿不到為由讓勞工結清年資，但結清金額多半遠低於法律所規定應拿到的金額。對此，台南高分院99年勞上字第4號判決指出，因為勞工退休金條例屬於強制規定，縱使勞工同意也無法排除規定之適用，所以，縱使勞資雙方同意以低於勞動基準法第55條及第84條之2規定之給與標準結清者，仍屬於違反強制規定並依據民法第71條而無效。故而雇主必須補足差額。

進一步會有問題的會是「差額怎麼算」？有兩種觀點，一個是以原本結清時的平均工資為計算基礎，另一個則是以後續真正終止勞動契約時的平均工資為準。本文認為，因為結清行為違反強制規定而完全無效，因此應該認為勞工自始未結清年資，而是回歸勞退條例第11條第1項「保留年資」，則退休金之總額應依據終止勞動契約時的平均工資為準，再扣掉已領取的金額即為差額。

另外特別提醒，若距離退休之次月起已經超過五年，則因為超過法律所規定的年限而使雇主可以拒絕給付，但在五年內者則還可以依法爭取。

本文由  曾翔律師  授權轉載。
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