職災勞工經勞保局核定為勞保第57條所定終身無工作能力者，雇主得否強制其退休？
2.另，勞工遭遇職業傷害或罹患職業病，經治療後，症狀固定，再行治療仍不能期待其治療效果，經勞保局自設或特約醫院診斷為永久失能，並符合失能給付標準表規定者，得請領失能給付，如經評估為終身無工作能力，並請領失能年金給付者，除發給年金外，另按其平均月投保薪資，ㄧ次發給二十個月職業傷病失能補償ㄧ次金，勞工保險條例第54條定有明文。
此外，勞工保險條例第57條規定：「被保險人經評估為終身無工作能力，領取失能給付者，應由保險人逕予退保。」再觀諸勞工保險條例第11條規定勞工離職時，雇主應於離職之當日向勞保局申報退保，且職業災害勞工保護法第23條第2款規定，職業災害勞工經醫療終止後，經公立醫療機構認定身心障礙不堪勝任工作，雇主得預告終止契約，是當勞工因職業傷病，經治療後，既經醫療院所審定評估終身無工作能力，領取失能給付並辦理退保者，雇主自得依前揭規定強制勞工退休，並有最高法院103年度台上字第1168號判決：「查勞動基準法第54條第1項第2款規定，勞工非有心神喪失或身體殘廢不堪勝任工作之情形者，雇主不得強制其退休。
上訴人因罹患慢性骨髓性白血病，經治療後，胸腹部臟器機能遺存顯著障害，終身不能從事工作，為原審合法確定之事實，被上訴人自得依上開法條規定，強制上訴人退休，無違背職業災害勞工保護法第23條第2款及第27條規定之問題。
原審本此見解，為上訴人敗訴之判決，經核並無違背法令情形，附此敘明。」可參。
3.惟應注意者，基於特別法優於普通法之法理，雇主應依職業災害勞工保護法第23條第2款規定「預告」終止契約，而非依勞動基準法第54條第1項第2款規定強制勞工退休，又雇主預告終止契約之權利為契約終止權之ㄧ種，而終止權屬形成權之ㄧ種，形成權於權利人行使時，即發生形成之效力，不必得勞工之同意，即雇主依職業災害勞工保護法第23條第2款終止契約而向勞工所為之意思表示，於勞工了解時或送達勞工時，發生效力。
至於預告期間，準用勞動基準法第16條第1項規定（職業災害勞工保護法第26條第1項參照）。
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本文獲 勞資雙贏 董事長 簡文成 授權轉載
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