問題：勞工工作年資未滿三個月，其自請離職，或經雇主依法資遣者，應否適用預告期間之規定？

回覆：
1.按勞動基準法第15條第2項規定：「不定期勞動契約，勞工終止勞動契約時，應準用第16條第1項規定期間預告雇主。」另職業災害勞工保護法第26條第2項規定：「職業災害勞工依第24條第1款規定終止勞動契約時，準用勞動基準法規定預告雇主。」而有關預告期間，勞動基準法第16條第1項規定繼續工作3個月以上1年未滿者，於10日前預告之；繼續工作1年以上3年未滿者，於20日前預告之；繼續工作3年以上者，於30日前預告之。是勞工自請離職者，只要工作年資在3個月以上，就應視其工作年資分別於10日前、20日前或30日前預告雇主。

2.雇主如依勞動基準法第11條、第13條但書、第20條、職業災害勞工保護法第23條、企業併購法第17條、金融機構合併法第15條規定資遣勞工者，其預告期間亦係依勞動基準法第16條或準用勞動基準法第16條預告勞工。

3.惟揆諸勞動基準法第16條第1項規定內容可知，就勞工工資年資未滿3個月部分，未規定預告期間，則基於私法自治原則與契約自由原則，勞資雙方當事人得本於誠信原則及需要而合意決定預告期間，只要其內容不違背強行法規或公序良俗或顯失公平者，蓋屬有效（民法第71條、第72條及第247條之1參照）。從而，勞工工資年資未滿3個月，其自請離職，或經雇主依法資遣者，勞資雙方如約定短於10日，應屬適法。

4.考量勞資雙方通常約定試用期間為3個月，而行政院勞工委員會86年9月3日台（86）勞資2字第035588號函認：「於該試用期內或屆期時，雇主欲終止勞動契約，仍應依勞動基準法第11、12、16、17條相關規定辦理。」以及行政院勞工委員會98年1月7日勞職業字第0970087602號函略以：「..有關勞工工作期間如未滿10日或3個月時，雇主依勞動基準法第11條、第13條但書、第20條規定終止勞動契約時，仍須依規定於員工離職之10日前辦理資遣通報，惟若勞工工作期間未滿10日者，則應自員工離職之日起3日內辦理資遣通報。」且雇主資遣員工應列冊通報期間日數之計算，以員工離職生效日（即勞動契約終止日之翌日、離職之日或不在職第1日）為始日（註1），本文建議勞資雙方約定工作年資10日以上未滿3個月者，於9日前預告之，至工作年資未滿10日者，無須預告。

註1.法院多數認，於試用期間，勞資雙方當事人原則上均應得隨時終止契約，並無須具備勞基法所規定之法定終止事由，即試用期間約定，應屬附保留終止權之約定，雇主解僱試用勞工，除不受勞基法第11條或第12條第1項各款規定之限制，亦不須預告。

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本文獲 勞資雙贏 董事長 簡文成 授權轉載

圖片來源：freepik

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