曾有法院認為如雇主基於營運考量要求勞工加班，如勞工「能為而不為」、「可以做而無意願做」，構成「對於所擔任之工作確不能勝任」。但目前多數法院認為勞工拒絕加班，與其個人工作能力無關，並不構成此情形。

但雇主並非全然無解雇可能，如果雇主已在工作規則或勞動契約中訂明勞工有配合加班義務，證明確實有加班之必要，且勞工無正當理由而拒絕加班，雇主得依勞基法「違反勞動契約或工作規則情節重大」予以解雇。

雇主能否以勞工拒絕加班為由將其解雇的關鍵

1. 雇主在工作規則、勞動契約中，是否訂明雇主得因營運考量要求勞工配合加班的依據？
2. 雇主能否提出具體事證，證明其有使勞工延長工時之必要？（例如：因客戶要求而趕單、因旺季趕單等）。
3. 勞工有無正當理由拒絕加班？（例如：雇主是否事前已公告有加班需要，讓勞工提早規劃個人行程？勞工是否基於因健康或其他正當理由而拒絕加班？）
4. 雇主是否經使用勞動基準法所保護勞工之各種手段後，仍無法改善情況，不得不終止勞動契約？（例如：雇主是否已依情節輕重施予申誡、警告、記過等懲戒措施？是否有可能先行調職？）

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本文由 李明勳律師 授權轉載，原文連結。

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