『曹新南專欄』休息、休息日傻傻分不清？
最近在與一些朋友互動時，經常需要解釋甚麼是休息、甚麼是休息日。
例如今天，我在向一位雇主解釋，最近勞檢經常開罰的一個項目，是違反了勞基法第36條：「勞工每七日中至少應有一日之休息，作為例假。」馬上反問：
「現在不是輔導期嗎？怎麼就開罰了？」
「這個一日的休息，到底是休息日還是例假日？」
這很簡單，所罰的這一條是修法前的條文，而修法後的一例一休，目前是在輔導階段沒錯。修法前並沒有明定的休息日，這裡的休息與一例一休的休息日不一樣。
休息
應該這麼說，在修法之前，休息是比較泛稱，例如：
勞基法第32條第3項：天災事變突發事件，延長工時後應補給勞工以適當之休息；
第34條第2項：更換班次時，至少應有連續十一小時之休息時間；
第35條：勞工繼續工作四小時，至少應有三十分鐘之休息。但實行輪班制或其工作有連續性或緊急性者，雇主得在工作時間內，另行調配其休息時間。
這裡的休息，就是字面上的休息。
休息日
一例一休修法前
一般我們會提到的休息日，大概有三種：
1.因工時縮短所產生的休息日
在勞基法修法前，其實無明文規定休息日。休息日主要是工時制度改變，原本是每週正常工作時間48小時，民國90年1月1日起改為雙週84小時，然後民國105年1月1日起再改為每週40小時。
也就是說，若以每天工作8小時為例，民國90年之前，是一週要工作六天，可是之後改降為2週84小時，再降到每週40小時，變成每週只工作五天，其間所減少之工時，就是修法前大家所說的因工時縮短所產生的休息日。（行政院勞工委員會90年5月11日台﹙90﹚勞動二字第0021282號函所稱：減少之時間，乃不必工作之下班時間。………）。
這天的加班費怎麼算？
因為當日雖然不出勤，但是有一天的本薪於月薪中發放，所以加班費前二小時是給1/3，之後是2/3，超過8小時之後，因為沒有本薪了，所以是1又2/3。
不過在實務上，給1/3、2/3雖然合法，但是員工加班意願一定不高，所以其實很多公司這天其實會給予1倍作為加班費。
2.因變形工時所產生的休息日
這是基於勞基法第30條第2項的二周變形工時，與第30-1條的四週變形工時，可以把一天的正常工作時數8小時，拆到其他天去，最多可以變成每天正常工時10小時。
例如週一到週四，每週正常工作10小時，週六為休息日、週日為例假日，而被拆的週五就變成了變形工時所產生的休息日，或稱免出勤日、空班日。
加班費的部分，因為本薪8小時被拆走了，所以若是這一天加班，前兩小時是4/3，第三到第十二小時都是5/3。
3.工時優於法令的休息日
舉個例子，週一到週四仍為每天工作8小時，週六為休息日、週日為例假日，週五這天不出勤，每週工時32小時，週五這天就是工時優於法令的休息日；另外，在很多二週變形四班二輪的製造業，也就是俗稱的做二休二制度部分，也會產生這種優於法令的休息日。
若是這天加班呢？
依行政院勞工委員會民國 89 年 05 月 16 日（89）台勞動二字第 0019113 號函表示：「勞雇雙 方約定之正常工時少於法定正常工時者，係優於勞動基準法之規定， 雇主使勞工於約定之正常工時與法定正常工時之時間內工作，工資如 何發給，應由勞雇雙方協商定之。」
也就是在法定工時每週40小時內的部分，雙方協商，超過的部分，就依第24條延長工時計算加班費。
一例一休修法後
其實，如果了解了修法前三種休息日的意義，就會很清楚，修法後第36條所稱：「勞工每七日中應有二日之休息，其中一日為例假，一日為休息日」，這裡的休息日，其實意思相當於之前的因工時縮短所產生的休息日。
所以，我們所提到的加班費金額提高，指的就是由原本的1/3或2/3，提高為4/3、5/3，另外加上4、8、12小時的規範。若是原本該日給予1倍的企業，休息日所增的部分影響就較小。
因此，一例一休修法之後，除了因工時縮短產生之休息日，已定名為第36條法定休息日；另外的兩種休息日，我們建議改稱空班日或免出勤日，比較不會混淆。
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文/曹新南 <看更多我的文章
