3. 然，於106年1月1日起，就特別休假排定權，勞動基準法第38條第2項已規定：「前項之特別休假期日，由勞工排定之。但雇主基於企業經營上之急迫需求或勞工因個人因素，得與他方協商調整。」另，就特別休假未休日數之處理，同法第38條第4項但書前規定：「勞工之特別休假，因年度終結或契約終止而未休之日數，雇主應發給工資。」是，工作規則如規定勞工已排定之特別休假，未經雇主要求仍自行到工者，視為放棄特別休假權利，並不發給工資者，即已牴觸前揭同法第38條第4項但書前規定，而屬無效。

4. 本文認，雇主應依同法施行細則第37條第3項規定，就前述情形，將工作規則配合法令修正為勞工已排定之特別休假，未經雇主要求仍自行到工者，視同應休未休之日數，由雇主發給工資，始為適法，另於修正後，報請當地主管機關核備及公開揭示，並有台北市政府勞動局107年12月3日北市勞資字第1072142158號函：「二、依勞動基準法第38條第4項規定：「勞工之特別休假，因年度終結或契約終止而未休之日數，雇主應發給工資。」及勞動部106年3月3日勞動條3字第1060047055號函略以：「…依勞動基準法第38條規定，特別休假期日由勞工依其意願決定之。…至因年度終結或契約終止而未休之特別休假日數，不論未休原因為何，雇主均應發給工資。」合先敘明。三、有關臺端詢勞工於排定之特別休假日，未經雇主同意自行到工者，雇主於工作規則中規定「視同應休未休之日數，由雇主發給工資」，與前開法令並無不合。」可參。

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本文由 簡文成老師 授權轉載。
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