▲勞保部分工時、短期工作人員之「勞保／勞退」投保薪資應如何申報？（圖片來源：freepik，CC Licensed。）

文／愛玩課 鄒靜修

光一個加班 道理就很多！

1. 關鍵分析

2. 加班法源。

3. 可以加班的時段。

4. 補休規定。

5. 補休期限。

6. 解釋函與法理論述。

〈勞基法 第 32 條〉加班法源

• 雇主有使勞工在正常工作時間以外工作之必要者，雇主經工會同意，如事業單位無工會者，經勞資會議同意後，得將工作時間延長之。

• 前項雇主延長勞工之工作時間連同正常工作時間，一日不得超過十二小時；延長之工作時間，一個月不得超過四十六小時，但雇主經工會同意，如事業單位無工會者，經勞資會議同意後，延長之工作時間，一個月不得超過五十四小時，每三個月不得超過一百三十八小時。

〈勞基法 第 39 條〉休假日可以加班

第三十六條所定之例假、休息日、第三十七條所定之休假及第三十八條所定之特別休假，工資應由雇主照給。雇主經徵得勞工同意於休假日工作者，工資應加倍發給。因季節性關係有趕工必要，經勞工或工會同意照常工作者，亦同。

可以加班的時段：正常工作時間以外+休假日。

〈勞基法 第 32-1 條〉補休規定

• 雇主依第三十二條第一項及第二項規定使勞工延長工作時間，或使勞工於第三十六條所定休息日工作後，依勞工意願選擇補休並經雇主同意者，應依勞工工作之時數計算補休時數。

• 前項之補休，其補休期限由勞雇雙方協商；補休期限屆期或契約終止未補休之時數，應依延長工作時間或休息日工作當日之工資計算標準發給工資；未發給工資者，依違反第二十四條規定論處。

可以加班補休的時段：正常工作時間以外+休息日。

〈勞基法施行細則 第 22-2 條 〉補休期限

• 本法第三十二條之一所定補休，應依勞工延長工作時間或休息日工作事實發生時間先後順序補休。補休之期限逾依第二十四條第二項所約定年度之末日者，以該日為期限之末日。

• 前項補休期限屆期或契約終止時，發給工資之期限如下：

1. 補休期限屆期：於契約約定之工資給付日發給或於補休期限屆期後三十日內發給。

2. 契約終止：依第九條規定發給。

​勞工依本法第三十二條之一主張權利時，雇主如認為其權利不存在，應負舉證責任。

〈勞基法施行細則 第 24 條〉

• 勞工於符合本法第三十八條第一項所定之特別休假條件時，取得特別休假之權利；其計算特別休假之工作年資，應依第五條之規定。

• 依本法第三十八條第一項規定給予之特別休假日數，勞工得於勞雇雙方協商之下列期間內，行使特別休假權利：

1. 以勞工受僱當日起算，每一週年之期間。但其工作六個月以上一年未滿者，為取得特別休假權利後六個月之期間。

2. 每年一月一日至十二月三十一日之期間。

3. 教育單位之學年度、事業單位之會計年度或勞雇雙方約定年度之期間。

• 雇主依本法第三十八條第三項規定告知勞工排定特別休假，應於勞工符合特別休假條件之日起三十日內為之。

綜上條文分析：雇主依勞基法第39條規定徵得勞工同意於特別休假日，或依同法第40條規定停止勞工例假、休假或特別休假，使勞工正常工作時間內加班後，以加班補休替代發給加班費，勞基法並未有規範。

〈怎麼辦呢？特別法(勞基法)未規定則爰以普通法(民法)〉

• 休息「日」，例假「日」、國定假「日」及特別休假「日」概念並不相同。

• 應休未休特別休假日數於年度終結後應發給工資，係金錢債權得透過勞雇雙方的「代物清償」契約，而轉為「補休債權」，事實上達到遞延的目的。至於遞延後未休畢者，依民法第319條代物清償規定：「債權人受領他種給付以代原定之給付者，其債之關係消滅。」，此為「要物契約」，亦即勞工未實際獲得補休前，原來的特休工資債權並不會消滅。(2017.11.23陳金泉律師在立法院一例一休勞基法修法公聽會書面意見)。