問題：雇主預告資遣勞工之預告期間不足法定日數之處理及給付報酬性質說明

回覆：
1.有關雇主依法資遣勞工之預告期間，係規範在勞動基準法第16條第1項，分別為勞工工資年資3個月以上1年未滿者，於10日前預告之；年資1年以上3年未滿者，於20日前預告之；；年資3年以上者，於30日前預告之。

是前揭預告期間長短，應視勞工之工作年資而定。

2.又於預告期間，勞資雙方之勞動契約關係尚存在，故，預告期間應併入工作年資計算，並有行政院勞工委員會88年6月22日（88）台勞資2字第0027325號函：「查勞工工作年資，起自受僱當日，迄至終止契約日。

按勞動基準法第16條第3項規定：「雇主未依第1項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資。」所指契約既已終止，尚無所謂併入工作年資之問題。惟雇主如依勞基法第16條第1項預告，則預告期間僱傭關係尚存，理應計入工作年資。」

3.其次，同法第16條第3項規定雇主未依第1項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資，前述所稱雇主未依規定期間預告而終止契約，包括完全未預告及預告期間不足法定日數，對於雇主預告資遣勞工之預告期間不足法定日數，行政院勞工委員會88年7月23日（88）台勞資2字第0032329號函略以：「依勞動基準法第16條第3項:「雇主未依第1項規定期間預告而終止勞動契約者，應給付預告期間之工資」之規定，雇主如已依法預告，即無再發預告工資問題，亦即勞工於雇主依法預告期間內提供勞務應得之工資外，無權再請求發給預告期間工資，核先敘明。

至來函所詢，雇主預告之預告期間未足法定之30日，其不足日數，雇主自應發給該不足日數之預告工資。

舉例而言，計算至勞動契約終止日之勞工工作年資在3年以上，依法預告期間為30日，然雇主預告之預告期間為20日者，不足10日，雇主應另給10日預告工資。

4.末者，就所得稅法而言，就預告期間之工資性質，雇主如有預告，勞工於預告期間內提供勞務，該期間之預告工資屬薪資所得，雇主如未預告或預告期間不足法定日數，由雇主發給之預告期間工資，屬雇主結算該段年資所發給之報酬，其性質具資遣費性質，亦有財政部89年8月9日台財稅字第831604301函:「營利事業依勞動基準法第16條第3項規定給付勞工預告期間之工資，兼具資遣費性質。」可參，而資遣費性質為所得稅法所定退職所得。

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本文獲 勞資雙贏 董事長 簡文成 授權轉載

圖片來源：freepik

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